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对我国医疗诉讼的思考和建议 – 深圳医疗纠纷律师阅读全文»

      我是一位老师, 一个脑瘫孩子的母亲,一起医疗损害的受害人,此案经6年诉讼4次鉴定,至今未果,因为二审法院提请了第5次鉴定。我对我国的医疗诉讼有一些思考和建议。

日期:2017年10月15日 | 分类:案例评析

医疗纠纷诉讼不适用于审判的简易程序 – 深圳医疗纠纷律师阅读全文»

    论文摘要:  医疗纠纷诉讼不适用于审判的简易程序。笔者结合工作时间,从医疗诉讼和医疗机构举证的复杂性出发,结合最高人民法院新颁布的〈关于适用简易程序审理民事案件的若干规定〉(以下简称〈简易程序规定〉),认为涉及医疗的诉讼不适用审判的简易程序。所谓简易程序,是指专供基层人民法院和它派出的法庭审理简单民事案件时所适用的审判程序。民事案件适用简易程序有个必备条件,简程序存在不少的问题。医疗诉讼的特殊性决定其审判程序不宜用简易程序,纠纷诉讼是一种特殊的民事诉讼,除具备民事诉讼的共性外,由于医疗行为的职业特殊性,此类诉讼自身强烈的复杂性决定其审判程序不适用于简易程序。发生医疗纠纷诉讼的原因多种多样,谁是责任的承担者要根据事实判定,不能说只要是医疗纠纷诉讼,医院就一定是责任的承担者。医疗侵权行为的构成要件也应当包括四个方面,除此之外医疗侵权行为还具有一定的特殊性。目前在医疗纠纷诉讼中采取的是举证责任倒置,由医方举证。医疗过失的认定具有多重性:因医疗事故以外的原因引起的医疗赔偿纠纷需要进行司法鉴定的,按照《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》组织鉴定。适用简易程序对医疗机构的损害很大。简易程序起诉方式简单,具有极大的随意性, 简易程序审判并不受《民事诉讼法》第124条、127条规定的限制。

日期:2017年10月15日 | 分类:诉讼指南

医疗纠纷诉讼及聘请律师须知 – 深圳医疗纠纷律师阅读全文»

      一、关于律师的“诚信” 从患者及其家属对律师的选择上看,不管你选择的律师是否有相关的医疗知识背景,他都必须是一个诚信的律师,也就是说这个律师应当是和你讲实话的律师的,这个“实话”应当包括:律师能够为你做到的诉讼结果和律师不能够做到的诉讼结果。在我国的律师服务活动中,个别律师为了能够代理案件,在收案子的时候,向患者及其家属“虚假承诺”了很多结果,包括:胜诉和赔偿数额等等。应当说这样的律师是很不负责任的!从代理的医疗纠纷案件看,能够被法官支持诉讼请求,对证据和诉讼思路都有很高的要求,医疗鉴定的结果存在很大的变数,如果医疗机构存在医疗过错,赔偿数额往往比较少。应当说医疗纠纷案件是很难打的。在诉讼前就做不切实际的“承诺”是很不负责任的行为。所以,患者及其家属在与律师交流的时候,口若悬河、夸夸其谈的往往带有很多不切实际的东西,虽然他的承担迎合了患者及其家属急切的心理,但是,如果诉讼结果达不到承诺的结果的,诉讼不利的结果仍然是由患者及其家属来承担的。这样看来在诉讼前不切实际的承诺只是一个幌子,对患者及其家属没有任何法律上的保障。从社会经验看,“苦口良药利于病,忠言逆耳利于行”,夸夸其谈的骗子,才是能够把“好人走瘸了,卖给他拐”的人。

日期:2017年10月15日 | 分类:医患纠纷新闻

根据我国现状浅析无过错责任赔偿制度运行中的利与弊 – 深圳医疗纠纷律师阅读全文»

  一、无过错责任赔偿制度的优势  建立无过错责任赔偿制度解决医疗纠纷,就是把无过错责任原则引入医疗行业,在政府职能部门的主导下,发挥社会保险或者商业保险的社会化优势,在有效解决医疗纠纷的同时,避免产生像过错责任原则下出现的问题。

日期:2017年10月15日 | 分类:案例评析

刑事强制医疗诉讼被害人的参与权 – 深圳医疗纠纷律师阅读全文»

   核心内容:刑事的关于在强制医疗的这个诉讼中,其诉讼的被害人的参与权是如何进行安排的呢?相应的一些法理依据与及这个权利的必要性,需要、要求等等有哪些相应的要求呢?下文将会详细分析,对你有所帮助。

日期:2017年10月15日 | 分类:医疗过错纠纷

医疗纠纷诉讼须知(致患者) – 深圳医疗纠纷律师阅读全文»

      (一)   根据中国的习惯和《医疗事故处理》条例,发生医疗纠纷后,可有三种解决方式:医患双方协商解决、卫生行政部门调解、法院诉讼。实践中,大多数医疗纠纷通过双方协商解决,还有部分通过诉讼解决,而由卫生行政部门调解的很少。本文主要针对选择诉讼方式的患者,希望能起到一点指导作用。实际上选择诉讼方式的患者,在诉讼之前大都经历过漫长的协商阶段,因此本文对处于协商阶段而最终可能走上诉讼的患者亦有意义。  由于医疗纠纷涉及复杂的医学知识,法官并无能力直接判断医生的过错,最终的判决几乎全部系于医疗技术鉴定,因此打医疗官司实际上就是打医疗技术鉴定。 1 、医疗技术鉴定的提起  可以在起诉前进行,也可以在起诉后进行。起诉前的鉴定可由医患双方共同委托当地医学会实施,也可 以由医患一方要求卫生行政部门委托医学会鉴定。而起诉后,则只能由受诉法院委托。 起诉前进行鉴定的好处是,可以减小诉讼风险,避免盲目诉讼。但其巨大风险是提交鉴定的病历未经法庭质证,可能导致结论不公正。另外如果医院的过错十分明显,就没有必要在起诉前鉴定,直接交法庭委托鉴定,可以大大节约诉讼时间。至于经两次医学会的鉴定后,能否再委托其他司法鉴定机构就医疗过错进行鉴定,各地规定不一,最高人民法院的司法解释也未作出规定。笔者观点是,根据最高人民法院关于民事诉讼的若干规定,如果原、被告任何一方有足够证据表明,医学会的鉴定结论依据不足或程序不当,法院应当委托其他司法鉴定机构委托重新鉴定。  2、医疗技术鉴定的准备  医疗技术鉴定所依赖的材料主要是患者就诊时的病历,因此鉴定时保证病历的真实性非常重要。但病历由医疗机构保管,而鉴定专家又不会对病历的真实性提出任何鉴别。如何防止病历被伪造?惟一的办法就是纠纷发生后,及早复印病历,并对不能复印的主观病历(病程记录等)进行封存。但尽管这样仍无法防止医生在诊治过程中伪造病历,此时最好的办法就是在诉讼中对病历的真伪进行质证,只有在病历经质证以后才能提交鉴定,此时鉴定专家应当采用经质证后的病历。如果质证后,病历仍达不到鉴定要求,则被告应当承担举证不能的责任。当然对病历的质证非常专业,最好由精通医学的律师出任。  当医学会受理鉴定后,患者应当提供一份详尽的陈述书。陈述书应当用医学术语全面阐述医方在诊疗过程中违反医疗常规的过错,并指出相应依据。由于鉴定专家全部由医生出任,其对医方的天然袒护是不可避免的,因此陈述书非常关键,必须做到有理有据,让鉴定专家无路可退,只能接受。如果陈述书很粗糙,遗漏医方的过错,或者没有医学依据,专家基本上睁眼闭眼,不会主动纠正的。这类似于法院的不告不理,你告错了,或者没有提到的诉讼请求,法院不会主动裁决的,鉴定专家也一样。因此医疗诉讼中,聘请医学出身的律师非常关键,即使律师是学医的,也需要认真负责、不断学习。因为诉讼中碰到的医学问题往往都是非常棘手、非常专业的,医学律师也不可能什么都懂。

日期:2017年10月14日 | 分类:诉讼指南

专家证人是患方易于请到的证人可以节约全案的诉讼成本 – 深圳医疗纠纷律师阅读全文»

专家证人是患方易于请到的证人 可以节约全案的诉讼成本 根据医疗纠纷专业律师的实践经验,专家证人在医疗诉讼中不仅是法官的辅助人,而且往往首先是患方律师的科学顾问,其作用不可忽视: 专家证人是患方易于请到的证人,可以节约全案的诉讼成本。医疗纠纷律师网的律师在异地代理乌鲁木齐医疗纠纷案件中同样启用了专家证人制度。被告医院也当庭申请专家证人到庭。但是经过留有时间,该医院没有请到为其出庭的专家。原因大概很简单:医疗过错确实存在,专家出庭说实话还可以,让他们替实际存在的医疗过错背黑锅就难了。医疗诉讼专业律师在常年的执业过程中,与各科别的专家建有联系。相对于一般的见证人来说,由于专家证人在相关领域具有权威,他们出庭往往更成竹在胸。通过专业律师往往能够请到异地的专家证人。相对于反复鉴定、反复上诉申诉等做法,及时申请专家证人出庭能够节约患方的诉讼成本。敬告:本文版权归医疗纠纷律师网所有,转载时请注明出处,必须保留网站名称、网址、作者等信息,不得随意删改文章任何内容,我网将保留法律追究权利。 Http://www.mslv.net/yljf摘自《专家证人在医疗诉讼中的作用》

日期:2017年10月14日 | 分类:医疗事故鉴定

医疗诉讼不可忽视的几点细节 – 深圳医疗纠纷律师阅读全文»

  “鉴定结果为不构成医疗事故,能否获得民事赔偿?”   大多数市民的回答是“不能”。   但王律师指出,是否构成医疗事故只是卫生行政部门处理医疗纠纷的依据,而非法院判决医疗赔偿的要件。实际上,医院有无违反相关诊疗常规和法律规定才是关键所在,如一些医疗事故技术鉴定书会附有分析意见,认为医院未及时观察病情或采取诊疗措施,存在过失或过错,患者仍可要求民事赔偿。主观性病历资料如何保全?按照《医疗事故处理条例》规定,患者有权复印客观性病历资料,包括入院记录、手术记录、化验单等。但诸如病程记录、会诊单、疑难病例讨论、上级医生查房记录等主观性病历资料,在未打官司之前,患者是不能复印的。这时,患者应该如何办?王律师建议,经过沟通医患双方可共同复印主观性病历资料,并共同封存。但按照相关规定,封存后的资料由医疗机构保存。在司法实践中,王律师遇到不少封存后院方私自拆开并修改的案例,有的甚至不承认封存行为。所有,他特别提醒,患方一定要医院出具封存凭证。   病历保管期限为多长?据了解,病历分为三种:一、住院病历,医院保管时间不得少于30年,遗失或损坏均为院方责任;二、在医院建立档案的门诊病历,医院保管时间不得少于15 年;三、由患者保存的门诊病历,包括化验单、检查单、挂号票根等,这些患者一定要妥善保管。因为,进入司法程序后,患者的举证责任之一就是证明与医院有医疗关系,如果病历遗失或不全,患者是很难胜诉的。官司成败往往在细节值得注意的是,在就医过程中,患者要注意医生书写是否属实、医嘱是否遗漏,往往一个小小的日期和签名就能影响医疗官司的成败。   王律师就曾接过这样一个案子:一市民骑自行车时与摩托车相撞,当时拍片并未发现骨折,过几天却发现病情加重,视力开始下降。遂至一医院眼科,据该市民讲,他告诉医生视力下降已有四五日但医生笔误成“四五月”。这位先生也没细瞧,但后来发生医疗纠纷,这一字之差却让他陷入被动。因为若为四五日,他属于新鲜的视网膜脱离,复原成功率是相当高的。但若为四五月,治愈性则相当低,医院的责任就大大消除。:

日期:2017年10月14日 | 分类:医患纠纷新闻

医疗诉讼中的专家证人和鉴定人出庭有何作用? – 深圳医疗纠纷律师阅读全文»

      对于专业性问题,往往办案人员、被告、原告、辩护人、诉讼代理人也并不明白,对于鉴定结论就难免存在信赖心理。如果由专家在庭审时对专业性问题提出自己的专业意见,在询问案情及鉴定人的基础上,能够回答参加庭审各方的疑问,则更有利于事实真相的发掘,有利于解决双方对于案件事实部分的矛盾。但专家证人只能对鉴定人做出的鉴定结论发表评论性意见,而不能提出新的鉴定结论。

日期:2017年10月14日 | 分类:医患纠纷新闻

患方不尸检执意要赔偿怎么办 – 深圳医疗纠纷律师阅读全文»

案例简介 患方要求赔偿但拒绝尸检 2007年7 月的一天,一患儿因出现精神欠佳、嗜睡等不适症状,由其母带到某县医院小儿科门诊就医,医生根据病情给予治疗,患儿病情未见好转。次日,患儿在复诊输液时,突然不省人事,经医院积极抢救无效死亡,由此引发医疗纠纷。 患儿父母坚持认为医方诊疗存在问题,但又拒绝做尸检。双方经协商未果,患方向当地法院起诉,要求医院赔偿损失 13 万多元。 法院委托市医学会进行医疗事故鉴定。鉴定结论认为, “在没有尸检的情况下,根据患儿起病急、病情危重且急剧恶化致死的情况,考虑应是中枢神经系统的疾病。患儿是因疾病极度危重发展,迅速导致呼吸循环衰竭而死亡,故不构成医疗事故。 ” 法院经审理认为,市医学会在没有尸检报告的情况下,仅凭借临床经验就推断不属于医疗事故的鉴定,是不全面、不客观的,不能作为定案的依据。根据举证责任倒置原则,县医院要承担举证不能的责任,推定其存在医疗过失。法院依法判决医院负主要责任,赔偿原告各项经济损失5.7 万元和精神抚慰金 2万元。 举案说法 医方须保全各种证据 在现实中,该案例具有一定的典型意义。因为,在不少因患者死亡引发的医疗纠纷中,往往有一个难点就是尸检的问题,即患方执意认为医方存在诊疗问题,但又考虑农村有风俗,坚决不同意进行尸检。这则案例就是以医方的败诉而告终。它给医院提出了一个新问题,即应对死亡病例引发的医疗诉讼。由于尸检在事故鉴定中起着决定性作用,怎样让患方接受进行尸检呢? 《医疗事故处理条例》第 18 条规定: “患者死亡,医患双方当事人不能确定死因或对死因有异议的,应当在患者死亡后 48 小时内进行尸检;具备尸体冻存条件的,可以延长至 7 日。尸检应当经死者近亲属同意并签字。拒绝或者拖延尸检,超过规定时间,影响对死因判定的,由拒绝或者拖延的一方承担责任。 ” 但是,实践中处理类似的医疗纠纷,医患双方进行“谈判”必不可少。每一次谈话,医方总是认真记录,可每次医方让患方家属在记录上签字时,患方多以记录内容不真实为由拒绝签字。有的甚至还执意要求医方作出解释并赔偿。这时候,医方应当怎么办?有权强行进行尸检吗? 司法解决医疗纠纷,是以事实为根据,以法律为准绳的,其中的“事实”并非客观的事实,而是有证据证明的“事实” 。应对这样的纠纷诉讼,如果患方的律师通过特别代理的方式,不让患方家属出庭,而是自己全权代理,并在法庭上坚持说明患方不懂医,是医方故意拖延,超过法定尸检时间,影响了对死因的判定。这样的话,根据举证责任倒置,一旦法院要求医方出具证据证明,医方将处于被动局面。 为了防范类似医疗纠纷,笔者建议,在临床诊疗过程中,若发生患者死因不明,或患方对治疗过程不满意时, 医院应当预见到可能发生医疗事故纠纷, 随时妥善封存保留医疗所使用的药品、残液及器械,并及时、详细地记录病情变化及治疗抢救过程。 如患者家属对死亡原因提出质疑,医院应及时申请尸检。如果患方家属不同意作尸检,医方无法强行尸检,但须在病历上写明,并要求患方家属签名认可。倘若患方家属拒绝签字,医方最好通过录音以保存视听资料,或者通过“第三方” ,如请求同病区不相关的病友见证签名,或拨打 110 并记住警察的警号,或找居委会或公证机关进行公证等,总之,要充分保全证据,以备在打官司中口说无凭。

日期:2017年10月14日 | 分类:医患纠纷新闻

医疗纠纷中的举证责任分配 – 深圳医疗纠纷律师阅读全文»

  [案情]   2002年12月14日,原告张树清的妻子秦冬梅到被告濮阳市安阳地区医院巩固治疗白血病。秦冬梅入院时精神好、饮食好、睡眠及大小便均正常。2003年1月5日下午4时,秦冬梅病危。次日凌晨1时22分,秦冬梅死亡。秦冬梅在被告濮阳市安阳地区医院住院治疗23天,除医保支付部分外支付医疗费14998.21元。原告要求被告赔偿原告住院伙食补助费184元、陪护费1000元、丧葬费3000元、交通费200元、精神损害抚慰金38926.08元。   [审理过程]   根据原告和被告诉辩意见,法院确定案件的争议焦点为:(1)被告的医疗行为与患者秦冬梅的死亡之间有无因果关系;(2)被告应当赔偿的具体项目和金额。   原告张树清针对第一个争议焦点提出下列证据:医疗事故技术鉴定申请不予受理的函,以此证明无法证明被告濮阳市安阳地区医院无责任。被告濮阳市安阳地区医院质证认为,不予受理鉴定的原因是原告对病历有异议,被告已完成举证责任。被告针对第一个争议焦点提出下列证据:秦冬梅的病历,以此证明被告已尽到举证责任。原告张树清质证认为,病历经过修改、伪造、是不真实的。   原告针对第二个争议焦点提出下列证据:1、医疗费单据,以此证明患者秦冬梅的医疗费用为23814.82元,除去医保支付的部分,实际支付了14998.21元。2、死亡证明书,以此证明秦冬梅是2002年12月14日入住濮阳市安阳地区医院,2003年1月6日死亡,住院23天。被告濮阳市安阳地区医院质证认为,医疗费应以原始发票为准,对死亡时间无异议。被告针对第二个争议焦点未提供证据。   在本案的审理过程中,被告于2003年6月30日向法院提出医疗纠纷技术鉴定申请,法院委托安阳市医学会进行鉴定。2004年9月15日,安阳市医学会医疗事故技术鉴定工作办公室向法院发出医疗事故技术鉴定申请不予受理的函,决定不予受理。   [裁判结果]   被告濮阳市安阳地区医院于判决生效后十日内赔偿原告张树清医疗费等各项损失28788.27元。   [理由]   法院认为,患者秦冬梅在被告濮阳市安阳地区医院接受治疗,双方已形成了事实上的医疗服务关系。被告享有收取医疗服务费的权利,负有及时、正确及符合医疗规程地为患者进行医疗服务的义务;患者享有及时、正确得到医疗服务的权利,负有支付医疗费的义务。根据权利义务对等原则,被告在实际对患者提供医疗服务中应严格遵守各项医疗规范,采取最为合理的医疗措施,以达到最佳的治疗效果,但在被告对患者秦冬梅的实际治疗中,秦冬梅病情突然恶化并死亡,被告应给出合理的解释。原告妻子在治疗期间死亡与被告产生争议,被告应就医疗行为与死亡结果之间不存在因果关系,不存在医疗过错承担举证责任。被告虽然提出医疗纠纷技术鉴定申请,但是被告提供的病历与原告2003年3月3日复制的病历不一致,原告对病历有异议,安阳市医学会决定不予受理,致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定,依据证据规则推定原则,应认定被告对该事实承担举证不能的法律后果。被告应对因秦冬梅死亡而给原告造成损失的合理部分承担赔偿责任。原告要求被告赔偿医疗费14998.27元、住院伙食补助费184元、丧葬费3000元的请求,于法有据,法院予以支持。陪护费应当按照医疗事故发生地上一年度职工平均工资9617元计算,一人23天,计606元。交通费应当按照患者实际必需的交通费用计算,凭据支付,由于原告未提供交通费票据,故法院对该项请求不予支持。秦冬梅的死亡虽给原告精神上造成痛苦,但秦冬梅的死亡这个结果的发生,有一定的自身健康原因,根据有关法律规定,对原告精神损害抚慰金的请求,应酌情予以支持,法院酌定精神损害抚慰金为1万元。综上,被告应当赔偿原告各项费用28788.27元。   [法官点评]   举证责任倒置,是就当事人一方的特定事实主张,由双方当事人就该事实主张或其部分构成要件承担否定成立的举证责任。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称《若干规定》)第四条第八项规定:“因医疗行为引起的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在过错承担举证责任。” 此规定明确规定了医疗侵权纠纷中举证责任倒置的范围,就是医疗机构对在医疗活动中不存在过错以及医疗机构的医疗行为与损害后果之间不存在因果关系承担举证责任。   从上述规定可以看出,医疗侵权诉讼举证责任倒置有以下两个特征:其一,医疗侵权诉讼举证责任倒置为法定举证责任倒置,必须适用,法官没有自由裁量权。其二,医疗侵权诉讼中举证责任倒置为部分反驳主张举证责任倒置,即过错和因果关系反驳主张举证责任倒置。在医疗侵权纠纷中,“举证责任倒置”并不意味着举证责任完全由医疗机构承担,作为原告的患者就不承担举证责任了,首先原告应提供其在该医疗机构就诊即与就诊机构存在医疗关系和原告有损害后果。由于医疗侵权纠纷中,实行的是过错责任推定原则,所以,在原告提供了上述证据后,举证责任就转移到了医疗机构身上,就首先推定医疗机构存在医疗过错,医疗机构就必须证明自己在医疗活动中没有过错和医疗机构的医疗行为与损害后果之间不存在因果关系,否则医疗机构就要承担医疗损害赔偿的责任。   在对“举证责任倒置”进行了全面认识何分析后,我们会有这样的思考:作为人民法院的法官在实践审判工作中怎样正确处理好医疗机构与患者之间的医疗纠纷呢?笔者以为,人民法院要想在审判工作中正确处理好医疗机构与患者之间的医疗纠纷,首先应该分清两者在诉讼中所承担的举证责任,即举证责任的分配问题。   (一)患者的举证责任。《若干规定》规定了在医疗侵权纠纷中,医疗机构对医疗行为与损害后果之间不存在因果关系以及不存在过错承担举证责任,但这并不意味着患者在医疗侵权纠纷不承担任何责任。首先,患者要到法院起诉医疗机构,必须证明自己在该医疗机构就诊的事实,要对自己受损害行为提供证据,在什么时间受到什么伤害提供证据,即作为原告的患者的损害与该医疗机构的医疗行为具有事实因果关系,这些事实可以通过患者在医疗机构就诊时的挂号、交费单据等证据证明。否则,如果患者在此医疗机构就诊而起诉其他医疗机构显然是不能成立的主张。其次,患者要对受损害的结果提供证据,受到了多大的伤害,造成了多么严重的后果,损害数额是怎样计算出来的,这些都是要由原告即患者提供证据加以证明的。再次,在医疗诉讼中,如果医疗机构提出了充分的证据证明了自己的清白后,而此时就要求患者提供反驳的证据,否则,患者就可能面临败诉的危险。

日期:2017年10月14日 | 分类:医患纠纷新闻

医疗事故诉讼患者必读知识 – 深圳医疗纠纷律师阅读全文»

 医疗事故诉讼患者必读知识  根据中国的习惯和《医疗事故处理》条例,发生医疗纠纷后,可有三种解决方式:医患双方协商解决、卫生行政部门调解、法院诉讼。实践中,大多数医疗纠纷通过双方协商解决,还有部分通过诉讼解决,而由卫生行政部门调解的很少。本文主要针对选择诉讼方式的患者,希望能起到一点指导作用。实际上选择诉讼方式的患者,在诉讼之前大都经历过漫长的协商阶段,因此本文对处于协商阶段而最终可能走上诉讼的患者亦有意义。  由于医疗纠纷涉及复杂的医学知识,法官并无能力直接判断医生的过错,最终的判决几乎全部系于医疗技术鉴定,因此打医疗官司实际上就是打医疗技术鉴定。  

日期:2017年10月13日 | 分类:医患纠纷新闻

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